宪法威慑力通常是以违宪胁迫为条件的，只有在被威慑者对于违宪产生足够敬畏的条件下，宪法威慑才可能成立。

其中，行政处罚最为典型，而且相关的法律也最为完善，因此，我们以行政处罚为主，探讨其中的举证责任规则。凡能形成商品的必须达到批量生产的水平，并取得重大经济或社会效益。

行政裁决行为是指行政主体根据当事人的申请，在其法定职权范围内依法裁决与行政管理活动有关的民事纠纷的具体行政行为。如果承担说服责任的当事人在法定诉讼期间内提出的证据不足以证明其诉讼主张成立，需要证明的事实处于真伪不明的状态，审理者则必然得出其主张不能成立的结论，这被美国学者称之为说不服的危险。【注释】[1]中国政法大学出版社2007年8月第3版，第261页。之所以要被申请人承担说服责任，是因为行政行为的作出应遵循先取证，后决定的程序规则，在复议中，复议机关要审查被申请人在作出行政行为前所收集调取得证据。推进责任在双方当事人之间来回转移，它是推进诉讼进程的责任。

由此可见，被处罚人无论是从事实上，还是从法律上给自己陈述或申辩，都是行使法律授权的权利，而不是在履行举证责任。但是，第三十一条规定：申请人申请行政许可，应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况，并对其申请材料实质内容的真实性负责。因此，我们只能用概括的方式，从制度正义导向能力、政府法治构造能力和社会团结凝聚能力等三个层面对宪法本源性能力、本能性能力和本质性能力等进行阐述。

所以，在一个缺乏宪法指示力的社会，不仅政治将迷失方向，而且整个政治共同体都将在黑暗中远离正义和自由。[22]110尽管人类仅仅凭借其非凡的理性就能够设计出一整套完善无缺、运行良好的理想制度的说法多少有些偏颇，但人类借助于宪法这种方式来谋求一种理想生活境界的过程却一刻也不能有理性的缺席——事实上，宪法之于政治的意义恰在于为合理的政治行动创设一种蓝图，并为通向这个历史性目标而设置一种可欲的轨道。亚里士多德说，人是天生的政治动物。延至中世纪及其后，逐渐产生了这样一种信念，那就是不管法律是上帝的还是人定的，法律应该统治世界。

具体而言：指示力是指宪法本身所固有的指示或者昭示政治者如何行为的能力。为确保宪法能够尽可能的完成其历史使命，有必要充分发掘宪法自身的固有能力，整肃制约宪法能力发挥的制度环境和社会环境，推动宪法能力发挥到最佳状态。

具体而言：规范力意指宪法对权力秩序的型塑、调试和监控的能力。第二个原则是社会和经济的不平等应这样安排，使它们一方面在与正义的储存原则一致的情况下，适合于最少受惠者的最大利益。对于政治对抗者而言，除非他们充分认识到违宪的代价大大超过对抗所可能获得的政治效益的条件下，放弃对抗才成为可能。另一方面就是建立一套规范体系，以确保这种政治认同的可持续性。

[16]10与其神圣气质相匹配的是宪法的超验能力：宪法不仅承载着超验正义匡约世俗世界的使命，而且也因此具备了引领世俗世界迈向理想境界的能力。同理，站在应然或者实然的不同立场，我们看到的宪法能力是不同的，易言之，宪法的应然能力和实然能力并非完全一致，相反二者往往存在着无法避免的差距。[45]32为此，我们有必要借助于理性建构主义将立宪政治的理论模式和经验范本引入公众认知和公共讨论的领域，让我们每一个人的心灵都接受一次立宪思潮的洗礼，以型塑公众对于宪政的理解和认识——这是促使中国宪政早日成熟的基本途径。结合学界就宪法本身之正当性的研究成果，我以为宪法能力主要有三个基本渊源，即超验性渊源、经验性渊源和理念性渊源。

这就意味着，宪法因功能而存在，功能则由能力所决定。它既是集体生活的产物，也加强集体生活所依赖的社会联系。

在制度正义两原则中，自由优先于平等。[26]230同时，也为个人价值的彰显提供了一种反抗专断性强制的正当性依据，为自由社会奠定基础——区别一个自由的社会与一个不自由的社会的判准乃是，在自由的社会里，每个个人都拥有一个明确区别于公共领域的确获承认的私域，而且在此一私域中，个人不能被政府或他人差来差去，而只能被期望服从那些平等适用于所有人的规则。

（一）宪法能力的超验性渊源 迄今为止，许多人都确信宪法有一种先在给定的能力，这种先在给定的能力就渊源于宪法本身的超验性。[10]69现代社会，社会资源以及个人注意力的整合则更多地依赖于宪法，正是借助于宪法的凝聚力，不管组成社会共同体的个人或者不同政治势力通过什么样的方式有意无意地瓦解着社会的固有秩序，也不管这个社会之外的势力通过什么方式冲击着社会的固有团结，这个社会仍可以牢固地维持着其内在的和合。本文之所谓宪法能力，意指作为一种规范的宪法在统摄政治资源、调控政治过程和规约政府行为以及导引社会价值等方面的资质及其影响力。人世间所可能存在的最好的法律也不过是这种超验正义的启示与残片或镜像而已。[32]137而感情用事恰正是由人类本性所决定，几乎无人能够避免，惟有最没有感情的法治才可能将人类政治从感情用事的泥沼之中拯救出来。正是在这个意义上，伯尔曼说人类生活在这个星球上，就像白克特剧中那两个站在树下等待戈多的人——靠着无可言说的沟通，靠着某种虽可依凭，却没有把握会被遵从的规则。

国家既统一又充满民主气氛和活力的状态就是向心力与离心力达到相对平衡的状态。而任何被依凭为政治或者制度建构的理论形式，都必将对政治实践产生实质性的影响——理性的建构思想没有理由不对政府产生影响，政府结构的演进也没有理由不对一定的理论形式产生依赖。

在人类的早期，社会整合主要依存于图腾和宗教的力量。[30]7 （二）宪法的本能性能力：法治政府型塑力 宪法既无法忍受无政府状态，也无法容忍任何形式的专制。

如果说宪法是政治的航标，是一种昭示社会如何行动才可以达至正义和自由的灯塔，那么指示力则是航标之所以成其为航标光，或者是灯塔之所以成其为灯塔的电，没有光的航标和没有电的灯塔一样，充其量只是一个摆设。超验、经验和理念构成了宪法能力的三个基本渊源。

宪法作为一种规范，和所有其他行为规则一样，是人们对于大多数难以测定的情势所作的一种应对或调适。人类理性固然是赋予宪法以具体形式的基本条件，但人类理性及其发挥作用的基础仍然是经验——赋予宪法具体形式的人类理性及其知识形态大多并不是作为对人们所必须准备应对的某些可列举的情势的认识而存在，也不是作为对人们应予解决的那类问题的重要性的认识而存在，更不是作为对这些问题得以发生的可能性的认识而存在，而是作为在某些类型的情势中以某种特定方式行事的一种倾向而存在的。因此，理性建构主义并不像哈耶克所贬谪的那样令人厌恶，它实际上是社会进步和制度变迁不可或缺的因素。柏拉图在其《法律篇》中明确指出依法治国是仅次优于哲学王治国的理想政体。

引用请以正式发表版本为准。[15]41在这个意义上说，西方语境中宪法的神圣气质是与生俱来的，这种与生俱来的气质集中表现在其人权法案之中——在西方立宪政治的话语体系中，人权并非源于宪法亦不取决于宪法而存在，而是先于宪法和政府的存在，人们制定宪法和成立政府的目的正是为了保障人们原则上在没有任何形式的政府之前就享有权利。

关键词: 宪法能力 中国宪法 制度正义 社会团结 在实体法学中，有责任能力之说，其中能力一词意指一种法律上的资格。对于宪法能力这样一个范畴也是如此。

宪法修改的目的是使宪法适应发展变化了的社会，但宪法的修改不应当损害宪法的整体性，应保证已修改的条文和原有条文能和谐共生。正是在这个意义上，美国大法官霍姆斯说：理论之于法律教条的意义，有似如建筑师之于建筑工匠的意义。

[21]83正因为宪法是经验的产物，经验才构成了宪法能力的基本渊源——宪法的基本能力正是在经过反复试错和经验过程逐渐积淀和锤炼而成的。就其应然立场而言，宪法既是国家政治资源配置的总方案，也是使政府服从规则控制的公共事业，它的存在取决于这样一个基本事实，那就是它具备充分的政治资源统摄能力、政治过程的调控能力和政治生活的导向能力——当我们不得不历史性地将国家政治资源总体配置的机能交给宪法来完成的时候，我们事实上就承认了这么一个前提性假设，即宪法对国家政治资源的统摄能力是充分的，而且宪法对政治资源的统摄状态是完整的。[40]45迄今为止的经验表明，理论不仅是制度演进的引导者，而且也构成了制度最为重要的组成部分。[12]40-42一旦权力无秩序，我们就会生活在一个疯狂混乱的世界。

（一）宪法的本源性能力：制度正义导向力 所谓本源性能力一指宪法与生俱来的、并对宪法其他能力具有始源性意义的能力，这种能力集中表现为宪法的制度正义导向能力——源远流长的正义原则和思想借助于成文宪法这种形式转变为制度正义，正是这种制度正义导向能力决定了宪法作为一种规范在人类文明发展史上的不可替代的地位。他说如果有人根据理性和神的恩惠的阳光来指导自己的行动，他们就用不着法律来支配自己，因为没有任何法律或秩序能比知识更有力量。

正如同迪尔凯姆在论述宗教和图腾的社会整合功能时所说那样，一旦人民因为对同一种图腾的崇拜而聚集在一起，一种热情就通过他们的集体形成了，并且极快地在他们中间传播而达到非常浓烈的程度。[9]176这就是图腾的意义，它象征着集体的生活和群体的力量。

[41]1在一个仅有工匠而缺乏建筑师的时代，或许也有建筑，但永远不可能有建筑艺术，正如同在没有理论的社会或许也有法律，但永远不可能有法治。[6]79有包容力而后才有感召力。